音像常见刑事案件辩护要点(第3版)娄秋琴

章 暴力类犯罪
节 暴力类犯罪综述
一、暴力类犯罪分类索引
二、暴力类犯罪《刑法》规定对照表
第二节 辩点整理
辩点1-1：犯罪主体
(一)主体年龄
(二)精神病人
(三)醉酒的人
(四)吸毒的人
(五)家庭暴力的受害者
(六)民间纠纷的当事人
(七)首要分子和积极参加者
辩点1-2：主观方面
(一)犯罪动机
(二)杀伤型犯罪的犯罪故意
(三)强抢型犯罪的犯罪目的
(四)绑架型犯罪的犯罪目的
辩点1-3：犯罪对象
(一)他人
(二)公私财物
辩点1-4：犯罪行为
(一)杀人行为
(二)伤害行为
(三)行为
(四)抢夺行为
(五)哄抢行为
(六)绑架行为
辩点1-5：正当防卫
(一)正当防卫的构成条件
(二)正当防卫和互殴行为
(三)防卫条款的适用
辩点1-6：鉴定意见
(一)伤情鉴定意见
(二)物价鉴定意见
(三)运用程序审查
辩点1-7：犯罪形态
(一)犯罪预备
(二)犯罪中止
(三)犯罪未遂
辩点1-8：共同犯罪
(一)共同犯罪的认定
(二)共同犯罪人的作用
(三)共同犯罪人的分工
辩点1-9：一罪数罪
(一)一罪
(二)数罪
辩点1-10：自首立功
(一)自首
(二)准自首

娄秋琴，北京天达共和律师事务所合伙人、律师，中南财经政法大学刑事司法学院兼职教授和导师，中国政学刑学硕士，中南财经政法大学侦查学学士。 执业领域：专注于刑事辩护和企业刑事法律风险防控业务，承办过大量具有一定社会影响力和重大疑难复杂的案件，曾代理原铁道部部长刘志军受贿、滥用职权案，原扶贫外资中心主任范某某受贿、贪污案，原外资司理巡视员何某某受贿案，甘肃省陈琴琴故意杀人死刑改判无罪案，江西某医院合同诈骗800余万元被宣告无罪案，刘某合同诈骗4000余万元被不起诉案，某职务侵占1000万元被不起诉等案件。 培训授课：多次给中央校国资委分校、中国航天科工集团、国投集团、赛迪集团、广东核电集团、云南建工集团、中国邮政储蓄银行、中国农业发展银行等大型企业培训，为中国政法大学、中南财经政法大学、中南民族大学、中华女子学院、湖北警官学院、点睛网等高校和机构授课。 法律研究：长期从事相关领域的法律研究，著有《常见刑事案件辩护要点》《刑事诉讼律师基础实务》《公司企业管理人员刑事法律风险与防范》《商界警示》《从政警示》《这样做HR》《企业合同范本及风险规避》《企业法律顾问实务全书》等书。

第三版修订说明人的前行动力源自一个个细节。 2014年的某天下午，我到山东一个看守所会见我的当事人。他是我执业生涯里遇到的有担当的男人，很儒雅，这次见面还没有开始谈案子，他就迫不及待地告诉我：“娄律师，我们监室不少人在读你的那本书，没有请律师的还对照书中的案例为自己辩护呢……”我一顿，心生温暖。自己的这些文字居然还能帮上一些未能请得起律师的当事人，这完全出乎我的意料。 2016年，我代理的一个涉案金额过千万元的当事人终于被依法取保候审。从看守所出来后他告诉我，在那段失去自由的日子里，他多么渴望通过法律条款，了解和掌握自己的命运，以至于不让自己“死”得不明不白，但读《刑法》和《刑事诉讼法》那些条文让他感觉很吃力，后来发现“辩点”这本书条理清晰，通俗易懂，即使他们这些从未学过法律的人，也能看得明明白白，清清楚楚。他说，虽然我写这本书的初衷也许是为了给同行一些借鉴和参考，但它对法律界以外的人士也具有不可估量的意义，他作为一个曾经失去过自由的人，有着切身的体会。这些发自肺腑的话，让我感动不已。 《常见刑事案件辩护要点》版于2014年春天面世，当时它就像应景的嫩芽，在泥土里绽放，在大家的呵护下，渐渐茁壮成长，在业内传开。2016年6月，我根据《刑法修正案（九）》和新颁布的一系列关于贪污贿赂、、走私、、抢夺、盗窃、敲诈勒索等的司法解释，对版进行了大幅度的修改和调整，增加了近50个案例的实操见解，于是第二版孕育而生。深圳、广州、郑州、昆明、楚雄、山、中山各地还自发举办了书友会，书友们聚集一堂，共话辩点的运用。 当初应约写稿，为梳理执业经验、归纳常见刑案辩点，把多年从业经验形成文字与大家分享，希冀对同行有所启发，倘若能吸引更多的精英加入这个行业，自然是让人欣喜的事。但当这本书得到越来越多的非法律人士的认可后，让这本书更加通俗、易懂、可读，惠及更多的人，便成了修订的动力。 第二版面世后，为了让读者尽可能获得准确的信息，本着严谨的精神，趁着加印的机会对书中的一些纰漏做了小幅度的修改。目前第二版上市距今已有一年半的时间，在此期间，司法出tai了一些司法解释；新增的执业阅历使得我对书中原有的辩护观点和策略有了不同的看法；书中原有的体系结构和语言表达也存在可推敲和雕琢的空间。因此，全面的修订应势而生。
第三版修订的几个主要板块简述如下：，根据人民法yuan于2017年4月1日开始实施的修订后的《关于常见犯罪的量刑指导意见》和2017年5月1日开始实施的《关于常见犯罪的量刑指导意见(二)(试行)》的规定，增加和调整了部分犯罪的量刑指导。涉及、二、三、四、十章的内容。 第二，根据“两高一部”关于电信网络诈骗案件的司法解释，大幅增加了电信网络诈骗案件的辩护要点，包括电信网络诈骗数额的认定、从重处罚的情节、共同犯罪案件的处理等内容。修改主要集中在第三章。 第三，针对在实践中对出资企业以及出资企业人员在质认定上存在的偏差，增加了对这两类主体质的认定；另外还针对挪用公款罪，增加了法定的从宽处罚的情节以及挪用金额的计算方法。修改主体在第四章和第五章。 第四，针对对贪污贿赂、渎职、虚开增zhi税专用发票、走私等司法解释的遗漏和理解偏差，增补并更正了原有的内容。修改主体在第六、七、八、九章。 第五，对于类犯罪，总共增加了三个大的辩点：共同犯罪、量刑指导和程序辩护。程序辩护是一种新的尝试，是在人民法yuan、人民检察yuan、bu于2016年5月24日颁布《犯罪案件提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》的基础上总结提炼而成。应该说，第十章修改的篇幅较大。 第六，由于“两高”在2017年7月25日颁布了《关于组织、强迫、引诱、容留、介绍刑事案件适用法律若干问题的解释》以及“两高一部”颁布了《关于利用开设赌场案件适用法律若干问题的意见》，所以对十章中类犯罪和类犯罪的修订幅度也比较大。 除了以上每一章的内容都做了调整之外，我还对全书的语言进行了调整，力争文字更加清晰明了；对标点符号进行了修改，力争书面表达更加准确无误。写到这里，已是黎明，曙光将现。中国司法文明的前行也像此时光景，只要同行们、读者们一起努力，曙光终会出现，阳光灿烂的日子终会来临。 囿于识见、养阅等，本书一定仍存很多不足之处，要真正成为刑事辩护的“字典”，还需在实践中不断打磨、在前行路上不断积淀，精致、通俗、可读是本书努力的方向。三人行，必有我师。我衷心渴望得到名家、师长、同行、读者的指点与帮，这样我的这些文字才能变得更加精致、才惠更多的人。“娄秋琴工作室”公众号随时欢迎大家莅临并提出宝贵的意见和建议。 娄秋琴二零一七年十二月二十日第二版修订说明《常见刑事案件辩护要点》版于2014年3月面世，之后经历小幅度修改及三次印刷。在这两年多的时间里，感谢读者朋友们的陪伴与支持，感谢律师朋友们的鼓励和鞭策。 回想当年答应约稿的初衷，是为了将自己多年执业经验进行总结，将常见刑事案件辩点予以归纳，希冀对律师的辩护起到些许帮作用，也能吸引更多的律师投入到刑事辩护中来。然而，有一次去看守所会见的一个案件的当事人却告诉我他同监室的人都在看我的这本书，说里面的很多观点与他们自己的案件很相似，他们还用书中的很多观点进行自行辩护。这样的信息完全超乎了我的预料，我从未想过这样的一本书竟然还可以帮到犯罪嫌疑人和被告人进行自我辩护。但是，这样的信息却更加坚定了我要把这本书继续修订完善的想法，因为这可能远比我自己单纯代理案件维护个案当事人合法权益的意义要大得多。 《中华人民共和国刑法修正案(九)》的出tai和一系列司法解释的颁布和废止使得对本书进行大幅度的修订、改编势在必行。此外，新增两年的执业生涯也使得笔者对书中原有的辩护观点和策略有了不同的看法，对书中原有的体系结构和语言表达也发现了可以调整和雕琢的空间。在这样的背景之下，第二版孕育而生，修订和完善的内容主体在以下几个方面：，根据《刑法修正案(九)》的内容，对暴力类、侵占类、贿赂类、走私类、类、黄赌类案件这六章中的辩点进行了大幅度的修改和调整，有的罪名还作了调整，如删除了嫖宿幼女罪，增加了对有影响力的人行贿罪，调整了强制、侮辱罪和非法生产、买卖、运输制物、走私制物罪。 第二，根据新颁布的一系列关于、抢夺、盗窃、敲诈勒索、走私、等司法解释，对相关案件的辩点进行了大幅度的修改和调整，特别是2014年《关于走私刑事案件适用法律若干问题的解释》颁布实施后，20年《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》以及26年《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》同时废止，2016年《关于审理犯罪案件适用法律若干问题的解释》颁布实施后，20年《关于审理案件定罪量刑标准有关问题的解释》同时废止，因存在很多不一致的地方，所以修订幅度大。 第三，根据案件常见程度以及章节之间的衔接，笔者对本书的章节排序进行了调整，按照暴力、财产、诈骗、侵占、挪用、贿赂、渎职、税务、走私、、黄赌类犯罪的顺序进行阐述，使得读者能够更加快速地找到相关案件的辩点进行适用。 第四，为了使得整本书在体系上的完善和呼应，笔者对各章中辩点的排序也作了调整。此外，根据恩师曲新久教授的建议，删除了一些案件关于“此罪彼罪”辩点的阐述，将其内容融入辩点的论述中，对实务更具有可操作。 第五，为了强化本书的实务、可操作和直观，笔者在此次修订中根据辩点阐述的需要，新增了近50个案例的实操见解，其中包括人民法yuan刑事指导案例、经改编的案例以及笔者自己的案例，使得本书的案例已多达近150个，了对各类案件辩护要点在实务中运用的指导。 刑事辩护是一项需要动用全身智慧的工作，笔者希望本书通过对各类常见案件辩点的阐述，辅以形形色色案例的分析，能让辩护律师和当事人能够更更精准地行使好辩护权，使得每一个当事人的合法权益在个案中得以维护，进而合力推动法治的进程。面对感谢与肯定，我会倍受鼓舞；面对错误与质疑，我会积极改正；面对问题与困惑，我会努力解答。但由于学识有限，书中难免还有疏漏欠妥之处，敬希读者一如既往地指正赐教。为了方便读者反馈建议或意见，了解更多刑事辩护的知识，欢迎关注“娄秋琴工作室”公众号。 娄秋琴二〇一六年五月一日