正版 常见刑事案件辩护要点(第4版)/律师阶梯 娄秋琴 北京大学出

目录 章类犯罪 节 类犯罪综述 一、类犯罪分类索引 二、类犯罪《刑法》规定对照表 节 辩点整理 ?r 辩点1-1：犯罪主体 (一) 主体年龄 (二)精神病人 (三)醉酒的人 (四)的人 (五)家庭的受害者 (六)民间纠纷的当事人 (七)首要分子和积极参加者 ?r 辩点1-2：主观方面 (一)犯罪动机 (二)杀伤型类犯罪的犯罪故意 (三)力类犯罪的犯罪目的 (四)拘禁型类犯罪的犯罪目的 ?r 辩点1-3：犯罪对象 (一)他人 (二)公私财物 ?r 辩点1-4：犯罪行为 (一)杀人行为 (二)伤害行为 (三)抢劫行为 (四)抢夺行为 (五)哄抢行为 (六)绑架行为 (七)非法拘禁行为 ?r 辩点1-5：鉴定意见 (一)法医鉴定意见 (二)物证鉴定意见 (三)物价鉴定意见 (四)审查鉴定意见 ?r 辩点1-6：正当防卫 (一)正当防卫的构成条件 (二)正当防卫和互殴行为 (三)无限防卫条款的适用 ?r 辩点1-7：犯罪形态 (一)犯罪预备 (二)犯罪中止 (三)犯罪未遂 ?r 辩点1-8：共同犯罪 (一)共同犯罪的认定 (二)共同犯罪人的作用 (三)共同犯罪人的分工 ?r 辩点1-9：一罪数罪 (一)一罪 (二)数罪 ?r 辩点1-10：自首 (一)自首 (二)准自首 (三)坦白 (四) (五)量刑适用 ?r 辩点1-11：量刑指导 (一)故意伤害罪 (二)抢劫罪 (三)抢夺罪 (四)罪 （五）非法拘禁罪 ?r 辩点1-12：死刑辩护 (一)犯罪手段和犯罪后果 (二)法定从宽量刑情节 (三)酌定从宽量刑情节 (四)共同犯罪的死刑辩护 (五)司法机关的办案要求 附：本章相关法律规范文件 章财产类犯罪 节 财产类犯罪综述 一、财产类犯罪分类索引 二、财产类犯罪《刑法》规定对照表 节 辩点整理 ?r 辩点2-1：犯罪主体 (一)未成年人 (二)家庭成员或亲属 (三)单位有关人员 ?r 辩点2-2：主观方面 (一)犯罪故意 (二)犯罪目的 (三)犯罪动机 ?r 辩点2-3：犯罪对象 (一)盗窃罪的对象 (二)敲诈勒索罪的对象 (三)故意毁坏财物罪的对象 (四)破坏生产经营罪的对象 ?r 辩点2-4：犯罪行为 (一)盗窃行为 (二)敲诈勒索行为 (三)毁坏财物行为 (四)破坏生产经营行为 ?r 辩点2-5：此罪彼罪 ?r 辩点2-6：一罪数罪 (一)一罪 (二)数罪 ?r 辩点2-7：既遂未遂 (一)盗窃罪 (二)敲诈勒索罪 (三)故意毁坏财物罪 ?r 辩点2-8：数额情节 (一)盗窃罪 (二)敲诈勒索罪 (三)故意毁坏财物罪 (四)破坏生产经营罪 ?r 辩点2-9：退赃退赔 (一)启动当事人和解程序 (二)充分利用司法解释 (三)利用量刑指导意见 附：本章相关法律规范文件 第三章诈骗类犯罪 节 诈骗类犯罪综述 一、诈骗类犯罪分类索引 二、诈骗类犯罪《刑法》规定对照表 节 辩点整理 ?r 辩点3-1：诈骗主体 (一)一般主体和特殊主体 (二)单位犯罪和自然人犯罪 ?r 辩点3-2：主观方面 (一)金融诈骗中的非法占有目的 (二)集资诈骗中的非法占有目的 (三)恶意透支型信用卡诈骗中的非法占有目的 (四)其他诈骗中的非法占有目的 ?r 辩点3-3：诈骗行为 (一)诈骗行为的认定 (二)特殊情形的诈骗 (三)特殊型诈骗类犯罪的具体方式 ?r 辩点3-4：诈骗数额 (一)诈骗数额的标准 (二)诈骗数额的认定 ?r 辩点3-5：特殊情节 (一)不按犯罪处理或者从宽处理 (二)不起诉或者免予刑事处罚 (三)应当定罪处罚或者依照处罚较重的处罚 (四)酌情从严惩处 (五)从重处罚 ?r 辩点3-6：共同犯罪 (一)诈骗犯罪集团 (二)诈骗团伙 (三)以共同犯罪论处 ?r 辩点3-7：一罪数罪 (一)一罪 (二)数罪 (三)电信网络诈骗中的一罪与数罪 ?r 辩点3-8：量刑指导 (一)诈骗罪的量刑指导 (二)信用卡诈骗罪的量刑指导 (三)合同诈骗罪的量刑指导 (四)财产刑适用的指导 附：本章相关法律规范文件 第四章侵占类犯罪 节 侵占类犯罪综述 一、侵占类犯罪分类索引 二、侵占类犯罪《刑法》规定对照表 节 辩点整理 ?r 辩点4-1：侵占主体 (一)贪污罪的主体 (二)职务侵占罪的主体 (三)侵占罪的主体 ?r 辩点4-2：主观方面 (一)业务型和公务型侵占类犯罪的主观认定 (二)普通型侵占类犯罪的主观认定 ?r 辩点4-3：侵占对象 (一)贪污罪的对象 (二)职务侵占罪的对象 (三)侵占罪的对象 ?r 辩点4-4：侵占行为 (一)占为己有 (二)拒不退还或者交出 (三)利用职务之便 ?r 辩点4-5：数额情节 (一)量刑标准 (二)数额辩护 (三)情节辩护 ?r 辩点4-6：未遂标准 (一)贪污罪既遂与未遂的认定 (二)职务侵占罪既遂与未遂的认定 (三)侵占罪无未遂形态 ?r 辩点4-7：共同犯罪 (一)共同犯罪的认定 (二)数额及从犯的认定 附：本章相关法律规范文件 …… 第十二章融资类犯罪 节 融资类犯罪综述 一、融资类犯罪分类索引 二、融资类犯罪《刑法》规定对照表 节 辩点整理 ?r 辩点12-1：犯罪主体 (一)单位主体 (二)控股股东、实际控制人 （三）融资方和投资方 （四）中介机构及其人员 （五）金融机构及其人员 ?r 辩点12-2：主观方面 (一)犯罪故意 (二)犯罪目的 （三）犯罪动机 ?r 辩点12-3：犯罪行为 (一)非法发行证券行为 (二)骗贷行为 （三）高利转贷行为 （四）非法集资行为 （五）非法放贷行为 （六）催收非法债务行为 ?r 辩点12-4：数额情节 (一)证券融资型融资类犯罪 (二)银行贷款型融资类犯罪 （三）民间型融资类犯罪 ?r 辩点12-5：其他辩点 (一)非法证券活动中的此罪与彼罪 (二)贷款中的罪与非罪 (三)放贷中的一罪与数罪 （四）集资中的共同犯罪问题 附：本章相关法律规范文件 附录 娄秋琴专访文章

娄秋琴，北京大成律师事务所不错合伙人、中国区刑事专业委员会顾问，中南财经政法大学刑事辩护研究院副院长，中南财经政法大学兼职教授、硕士研究生导师，北京大学、清华大学五道口金融学院授课老师，中南财经政法大学广州校友会副会长、金融合规中心主任，广州商学院博士后创新实践基地合作导师，中国政法大学刑法学硕士和诉讼法学博士。专注于职务犯罪、经济犯罪、金融犯罪案件的辩护和企业刑事合规业务，曾办理原铁道部部长刘志军受贿、滥用职权案等。

刑事辩护的“字典”，涵盖常见刑事案件主要的辩护切入点，为刑事辩护提供相对规范的模式。

序一 钱列阳 娄秋琴律又推力作《常见刑事案件辩护要点》，这已是她的第七本著作，作为一个执业八年的年轻律师，在办理了大量疑难复杂案件的同时，还能有此等力作已算是律师中的“高产作家”。律师业务是一个将理论和实践相结合的工作，而律师著书则是一个从理论中来又回到理论中去的拔高的过程，这种在实务中归纳结、提炼形成的沉淀是一个年轻律师业务积累的宝贵财富。我认为，娄秋琴律师八年的律师生涯，像竹子一样，几年是一节，几年是一个新的台阶。她的著作反映出她对业务的执著带来了专业上的收获和成果；更重要的是，她探索了一条青年律师快速成长的道路，值得借鉴。 《常见刑事案件辩护要点》涵盖了辩护律师代理各类常见刑事案行辩护工作主要的切入点，更像是为辩护工作提供了一个标准格式，犹如写书法，首先要练楷书，竖直，把字架子搭正了，即使将来练到了狂，也不会超出字架子的范围。现在很多律师，尤其是年轻律师，在基不扎实的情况下，急于办大案要案，想写狂却写成了没有字架子的花。其实每个行业都一样，都需要不断摸索标准的操作模式作为基本样板。《常见刑事案件辩护要点》这本书可以给律师，尤其是有志行刑事辩护的律师打通一条快入刑事辩护世界的捷径，当辩护律师掌握好了案件的切入点，拥有了规范的方方正正的标准，便打下了扎实的基，以后再遇到个别案件时，则可以因势利导地具体问题具体分析，也可以探索出这本书之外的拔高的辩护切入点。 广大年轻律师在学法学理论和刑事诉讼法基本知识之后迈入刑事辩护领域，如果将这本书作为切入刑事辩护工作的标准规范的一种参考，会少走些弯路。因此，我认为这本书对年轻律师的作用是很大的，可以称为年轻刑事辩护律师的参考书，我很欣赏，也希望大家能够欣赏和参考。 我有幸做了这本书的顾问，但这本书的创作，从构思到研发，都是娄秋琴律师自己的主意和想法，而她所代表的年青一代的这种思想，这取的精神其实更让我感动，在感到后生可畏的同时，也给我们带来了鼓励。作为她的朋友，她的同事，她的搭档，同时又与她的导师曲新久教授是同龄人，我们一同见证了一个年轻律师，或者说是一代年轻律师，在这十年或者十几年中快速成长，快速走入执业主流的过程。我认为我们这一代老的法律工作者，不论是学者还是律师，都应该给年青一代做好铺路石、垫脚石，而不要成为他们的绊脚石，这是历史赋予我们的责任和使命。法治中国需要的是每一代法律人从上一代人那里传承精华，为下一代人道路，这是我们的社会责任，更是我们法治的历史责任。 是为序。 2014年1月6日 序二 曲新久 娄秋琴律师是我指导的硕士研究生，她心地善良，敏于思考，善辨是非，是做律师的好材料。毕业后，她执业刑辩，为或者不的刑事被告人仗义执言，为刑事被害人伸张正义，贡献聪明才智于我国刑事法治。不仅如此，她还勤于写作，先后完成《公司企业管理人员刑事法律风险与防范》《商界警示：企业管理人员不可不知的88种刑事法律风险》《从政警示：国家公务人员不可忽视的66种刑事法律风险》《这样做HR有效：企业劳动人事管理全书》等著作，《常见刑事案件辩护要点》是其又一部力作。 《常见刑事案件辩护要点》的看点是实现了刑法规范体系与刑事辩护工作实际需要的有机结合，重新分解、合并各类各种犯罪，这是将刑事辩护工作中常见的犯罪划分十一大类，构成全书的十一章，这样的体系安排，是基于却不拘泥于我国刑法典分则体系，是将刑法规定与刑法理论以及刑事司法实践相结合的一种尝试，能够限度地方便律师迅速查找各种刑事案件的辩护要点。 以“贿赂类犯罪”为例，《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)将贿赂类犯罪区分为与国家工作人员和与非国家工作人员相关的两大类：有关国家工作人员的贿赂类犯罪规定在《刑法》分则第八章“贪污贿赂罪”；有关非国家工作人员的贿赂类犯罪，即《刑法》第163条的非国家工作人员受贿罪、第164条的对非国家工作人员行贿罪和对外国公职人员、公共组织官员行贿罪，规定在《刑法》分则第三章第三节。《刑法》分则分两章规定贿赂类犯罪有其历史与规范体系上的道理，但是，《刑法》分则第三章第三节规定的三个贿赂犯罪与第八章规定的国家工作人员贿赂犯罪实际上有密切联系，从辩护工作的角度必须关注这样的联系，因为这直接涉及罪轻罪重的问题。 再以侵财类犯罪为例，除了贪污罪、挪用公款罪外，《刑法》分则集中地规定在第五章“侵犯财产罪”，而这本书首先将诈骗类犯罪独立出去，从规范的角度讲，诈骗类犯罪是侵财类犯罪的重要一类，但是从辩护的角度讲，诈骗类犯罪不易与其他侵财类犯罪发生混淆。因此，《常见刑事案件辩护要点》将诈骗类犯罪作为独立的一类，专章加以叙述。 当然，本书有些犯罪的新分类也许会有争议。例如，“黄赌类犯罪”一章括了“类”“物品类”“侵类”“类”四类，“侵类”犯括罪，强制侮辱、妇女罪，儿童罪等犯罪。一般来说，“侵类”犯罪是侵犯公民人身权利的犯罪，与、物品犯罪，在法益上有着重大差异，归类于一起，也许会有争议，但是，如果考虑现实生的“侵类”犯罪有七八成发生于熟人之间，而与犯罪之间常常有着事实上的密切联系，需要辩护律师高度关注，如此归类，也有了的合理。 本书各章分为“综述”和“辩点整理”两节。节是各类犯罪的“综述”部分括“犯罪分类索引”和“《刑法》规定对照表”两项，这一节提纲挈领，条理清晰，一目了然。“犯罪分类索引”，基于辩护需要突出了各种犯罪的共同特征，例如，本书第六章“侵财类犯罪”将侵财犯罪区分为强抢型、取得型、挪用型、勒索型、毁损型等五类。“《刑法》规定对照表”，详列了各种犯罪的类型、罪名、法条、罪状、主刑、附加刑、辩点速查，不仅方便律师快速查找有利于被告人的辩护要点，也有利于法官、官通过快速浏览表格发现裁判规则。节“辩点整理”是各章的主体部分，具体内容按照辩点展开，作者注意将刑法理论与司法解释结合起来，重要的辩点还穿插表格、案例说明，各章后附有法条、法规、司法解释等规范文件目录，实用很强。 每位的辩护律师大脑中都有自己的辩点体系，《常见刑事案件辩护要点》是娄秋琴律师分类整理的各类常见刑事案件的辩护要点，是将刑法规定、司法解释、刑法理论所涉及的辩护要点，分门别类编排起来，以便辩护工作备检的一本书。该书具有类书、工具书的质，是律师、法官、官、官，以及刑法研手册。 是为序。 2014年1月5日 前言 娄秋琴 写作是一项需要静下心来的既费脑力又费体力的工作，之所以答应编辑陆建华先生的约稿，是出于对刑事辩护的热爱。本人经历四年刑事侦查本科学年刑法硕士研究生学年刑事辩护律师工作，在刑事领域算来已有十七年之久。回想刚出道时著写《公司企业管理人员刑事法律风险与防范》，梳理了职务犯罪和经济犯罪的构成要件；而后历经十年刑事律师职业生涯，代理了一个又一个鲜活的刑事案件，从传统的犯罪案件到法定的职务经济案件，从法律援助案件到慕名而来的案件，从无人问津的小案子到轰动一时的大案子，无论是哪一种，因为全身心地投入和经历，它们都在我心里刻下了深深的印迹。我之所以常说“刑辩，吾之爱，亦吾之伤”，是因为刑辩律师的激情、理想可以在代理案件的过程中得以充分地展现和发挥，但也可能因为司法的现状而备受打击和摧残。无论如何，将它作为我此生的事业，我无怨无悔。因为它可以“雪中送炭”，它可以救人于危难，它有助于保障人权和推动法治程。 因为刑事辩护直接关乎人宝贵的自由权和生命权，它的神圣，容不得我们一丝的马虎和懈怠。为了更好地完成使命，加强执业素质并提高执业技能是我们刑辩律师应当努力做到的，而在一个案件中能否找准辩护的切入点，直接影响到辩护的效果，也是执业能力的重要体现。于是，在编辑陆建华先生向我提出写“辩点”这样的选题后，虽然工作和讲学已让我分身乏术，我还是同意尝行写作，在分享执业经验的同时，还能让更多的人了解刑事辩护，吸引更多律师投入刑事辩护的事业中来。 本书的写作思路是：按照刑事案件的类型设立专题，再针对各类案件的具体特征，列出辩点行深入分析，举例说明，以期帮助大家在拿到刑事案件时便能迅速对号入座，理清思路，找到辩点。当然，由于刑事案件情节的千差万别和不具同一，实难将各类案件的辩点予以阐述，只是希冀本书对刑辩律师能起到尽可能多的帮助作用。 本书得以顺利出版，我要感谢两位前辈，一位是钱列阳律师，另一位是我的研究生导师曲新久教授。 钱列阳律师是我执业生涯的重要导师，是很形象地教导我们办理刑事案件要找到树的“主干”，然后根据主干再去找树的“枝杈”“叶子”，他很强调对辩护要点的掌握，与他共同代理的案件中，他言传身教，给了我莫大的指导与启发。如在代理原铁道部部长刘志军案件的过程中，面对四百多本案卷，针对十几起指控，经过反复研究、推敲、辩论、演练，在找准了切入点后，将辩点发挥到，那样的经历，对我而言是永生难忘的。对于本书的出版，钱列阳律师给予了大力的支持和指导，融入了他的心血和思想，希冀能不负其所望。 曲新久教授是我刑法理论的引路者，他用严谨治学的精神、幽默风趣的语言，为我打开了刑法领域的窗户，让我看到了一个斑斓多彩的世界，让我深深爱上了这门学科。毕业后，当我在执业中遇到疑难复杂案件向他请教时，是诲人不倦，耐心行指导，除了理论分析，他还经常换位思考，讲解刑辩律师应当如何分析问题。此外，本书的很多辩护要点也采纳和引用了曲新久教授著写的《刑法学》中的部分观点，在此一并表示感谢。 《常见刑事案件辩护要点》是本人将刑法理论和刑辩实践相结行研究的一种新的尝试，虽已竭尽，试图让它成为刑事辩护律师寻找辩护切入点的“字典”，成为刑事辩护律师业务技能训练的工具，但因能力和学识有限，书中难免会有疏漏欠妥之处，恳请读者多多指正并提出宝贵意见。 2016年4月10日

　　根据《刑法修正案（十一）》和法律法规修订，涵盖常见刑事案件主要的辩护切入点，为刑事辩护提供相对规范的模式。是律师、法官、官、官，以及刑法研重要手册，仿佛一本刑事辩护的“字典”。