诉讼执行一体化——以执行视角优化诉讼策略 吴志强,张烨 著 社科 文轩网

◇第一章 日常经济交往中签署合同的风险和合规审查◇
一、明确合同主体的身份信息及联系方式，确保有效送达
001.合同中相对方仅有签名但其他身份信息不详，发生纠纷后能否起诉要求赔偿
二、明确合同主体真实意思，避免约定不清（以执行程序中的第三人介入为例）
002.不同约定情形下的第三人介入，引起的不同法律效果
003.执行程序中如何明确债务加入、执行担保和执行和解中的担保
004.合同以外第三人仅有履行付款义务行为而无加入债务的意思表示，能否起诉该第三人清偿债务
005.担保人在执行和解协议上签字并出具承诺函，执行担保财产后能否再执行该担保人其他财产
三、确保公证债权文书的可执行性，避免公证程序违法
006.债权人申请执行公证债权文书，法院不予受理的情形
007.公证债权文书不予执行的情形
008.公证债权文书被裁定不予执行后，债权人可重新就债权争议提起诉讼解决
009.公证债权文书未对律师费、评估费等具体数额予以明确，能否强制执行
010.授信合同项下单项业务合同，未经公证赋予强制执行效力能否强制执行
011.公证证词确认双方签署合同的事实但未载明权利义务及给付内容，该公证债权文书能否执行
◇第二章 制定合理、明确、可执行的诉讼（仲裁）请求◇
一、民事诉讼中需注意制定合理、明确、可执行的诉讼请求，避免胜诉判决无法执行
（一）离婚、继承纠纷
012.离婚判决已就房产分割及产权归属做了确认，该判决能否执行
013.法定继承纠纷案件就股权继承的确认，为便宜办理过户应注意的风险隐患
（二）物权保护纠纷
014.确权判决既有房产确权部分又有迟延利息给付部分，胜诉方能否据此判决要求办理产权过户
015.判决确认房屋归原告所有，胜诉方能否要求法院强制被告腾房
016.对四至位置不明的别墅类房产，能否根据胜诉确权判决执行返还房产
017.判决被告配合办理产权过户，但房产尚未登记至被告名下，原告胜诉后能否强制被告配合产权过户
018.确权判决执行过程中相关裁定涉及“协助办理产权过户手续”内容，胜诉方能否办理产权过户
019.车辆确权判决胜诉后，胜诉方能否据此强制被告交付车辆
020.判决确认合同有效，胜诉方申请法院执行合同所涉还款责任的，能否获得支持
（三）所有权纠纷
021.判决确认房产为原告、被告等份共有，胜诉方能否据此办理产权登记
022.判决原告、被告三人等份共有房产，胜诉方能否据此请求执行分割并办理产权登记
023.判决既确认共有权又明确分割份额，胜诉方请求按份额办理产权登记的，能否获得支持
（四）用益物权纠纷
024.判决仅确认权利人与村民的同等土地承包经营权，胜诉方据此请求执行签署承包合同的，能否获得支持
（五）确认合同效力纠纷
025.判决合同有效且权利人享有收益权，胜诉方能否据此判决执行相应收益权
026.判决拆迁财产家庭分配协议部分无效，则协议有效部分能否通过法院强制执行
027.原告诉讼请求仅有确权内容而无给付内容，胜诉后的判决能否执行
（六）土地使用权转让合同纠纷
028.判决被告继续履行土地使用权转让合同义务的，该判决能否强制执行
029.判决双方继续履行土地使用权转让合同但未明确履行事项，该胜诉判决能否顺利执行
（七）采矿权转让合同纠纷
030.自然人签署采矿权转让合同，取得义务人协助办理转让手续的胜诉判决后，能否通过法院执行取得采矿权
（八）房地产开发经营合同纠纷
031.判决合作方协助办理房产项目建设、销售及后续工作所需所有证件和审批手续，该判决能否顺利执行
（九）房屋买卖合同纠纷
032.判决确认房产权属及卖房人协助过户义务，胜诉方能否据此请求法院执行600万元过户税费
033.判决违约金按“同期存款利率”计算，该判决能否顺利执行
034.未明确“继续履行合同”的具体内容，能否顺利执行
（十）借款合同纠纷
035.判决债务人在“应得节电效益款”范围内向债权人承担质押付款责任，该判决能否顺利执行
（十一）保证合同纠纷
036.判决对优选额抵押担保金额表述不清，能否顺利执行
（十二）租赁合同纠纷
037.出租方起诉要求承租方腾退并恢复租赁物原状，胜诉后该出租方能否据此判决强制执行
038.租赁物无法返还的判决“按照市场价格赔偿”，该判项能否顺利执行
（十三）承揽合同纠纷
039.判决定作人支付费用需承揽人先完成修理更换，承揽人要求支付费用的申请能否顺利执行
（十四）建设工程施工合同纠纷
040.判决开发商在欠付工程款范围内承担连带责任，该判决能否顺利执行
041.建设工程施工合同纠纷案件中仅判决双方继续履行合同但未指明具体内容，则该判决能否顺利执行
042.判决施工单位承担修复费用，房产公司在未先行修复的情况下，能否申请执行
（十五）合伙合同纠纷
043.判决确认原告就涉案煤矿及相应权益享有50%份额，原告能否据此申请办理股权登记
（十六）劳动争议
044.判决签署无固定期限劳动合同，但未明确签署内容，该判决能否执行
045.判决撤销单位开除决定，该判决能否执行
（十七）股东资格确认纠纷
046.隐名股东请求显名的股东资格确认之诉，胜诉方能否据此通过法院执行办理工商变更登记
047.判决被告持有的公司股权归原告所有，胜诉方能否据此请求法院执行办理股权变更登记
048.股东资格纠纷中原告诉讼请求无给付内容，能否申请保全公司名下财产
049.多人诉讼中，判决仅确认原告的股东身份及被告的协助义务但未明确持股份额，该判决能否顺利执行
050.股东资格确认案件的判决未明确变更后的各股东持股比例，该判决能否顺利执行
（十八）股权继承与转让纠纷
051.判决继承人在“继承遗产实际价值”内承担责任，该判决能否顺利执行
052.判决优先购买权的“同等条件”标准已经明确，该判决能否执行
（十九）公司决议效力确认纠纷
053.原告请求确认股东会决议无效案件胜诉后，该原告能否据此判决强制办理股权变更登记
（二十）破产债权确认纠纷
054.判决仅确认权利人就欠付工程款享有优先受偿权，该判决能否执行
055.债权人起诉要求确认破产债权，能否据此判决申请法院执行
（二十一）证券权利确认纠纷
056.判决责令被告按约定给付诉争股权，胜诉方能否据此判决请求法院办理股权变更登记
（二十二）信托纠纷
057.判决终止信托协议、被告投资的股票归原告所有，该判决能否执行
（二十三）案外人异议之诉判决确权内容的执行
058.确认所有权的案外人异议之诉判决，能否执行办理产权过户
二、商事仲裁既要确保仲裁内容的可执行，亦需避免撤销仲裁裁决等程序对权益的影响
（一）仲裁请求及裁决主文内容应符合执行立案受理条件
059.裁决债务人按《流动资金贷款合同》约定计算借款利息、罚息、复利，该裁决内容是否明确，能否执行
060.裁决内容为双方继续履行购房合同，该裁决能否执行
061.经济适用房交易纠纷，仲裁裁决仅确认房产公司协助办理产权证，该裁决能否执行
062.裁决卖房人协助办理产权变更的房屋已网签至他人名下，该裁决内容能否执行
063.裁决开发商按《认购合同》交付的房屋现实中不存在，该裁决能否执行
064.裁决确认的给付金额需依据另案执行结果确认，该裁决能否执行
065.裁决买卖双方继续履行合同的，已确定交付货物型号、数量和价值时，该裁决能否执行
066.仲裁裁决退房清理垃圾等九项租赁双方互负义务的内容，因垃圾清理范围无法确认，该裁决全部内容均无法执行
067.裁决内容为给付工程资料，在无具体明确文件名称的情况下，能否顺利执行
068.仲裁裁决确认了权利人依据《项目权益转让及合作协议》享有的项目权益价值255万元，该裁决内容能否执行
069.裁决受托人为委托人办理产权登记，因房产未登记在受托人名下，该裁决内容能否执行
070.裁决义务人以知识产权履行出资义务但未明示相关细节，该裁决能否执行
（二）避免仲裁裁决被不予执行的风险
071.仲裁裁决不予执行程序与裁决主文内容不符合执行案件受理条件的区别
072.仲裁裁决不予执行程序中申请不予执行仲裁裁决的时间节点和审查期限
073.债务人申请不予执行仲裁裁决的情形
074.案外人申请不予执行仲裁裁决的条件
075.在寄送仲裁材料联系电话有误且邮递员未上门派送的情况下作出的裁决能否执行
076.在未约定仲裁管辖的情况下，仲裁机构按合同指定地址邮寄仲裁材料并作出裁决，该裁决能否执行
077.手机信息通知、电子送达文件能否佐证变更后的仲裁机构有管辖权，变更后的仲裁机构作出的裁决能否执行
078.仲裁机构就已故当事人债务裁决“父债子还”的，因遗产继承尚存争议，该裁决能否执行
079.被申请人未出庭、仲裁申请人隐瞒证据，此种情形下作出的仲裁裁决能否执行
080.仲裁机构就被申请人提出的仲裁反请求应合并审理但未合并审理的，作出的裁决能否执行
（三）避免仲裁裁决被依法撤销的风险
081.撤销仲裁裁决程序与不予执行仲裁裁决之间的区别
082.债务人（被执行人）向人民法院提请撤销仲裁裁决的法定情形
083.仲裁裁决义务人的赔偿金额为比特币等值法定货币，该仲裁裁决应否撤销
084.合同一方通知变更仲裁管辖对方未回复的，作出的裁决能否执行
085.仲裁裁决发包人向实际施工人支付工程款，该裁决能否顺利执行
086.仲裁机构适用公告送达导致被申请人未能参加仲裁，此种情形下作出的裁决能否执行
087.仲裁卷宗中评议结果与仲裁员评议意见矛盾、不一致，该裁决能否撤销
◇第三章 结合执行中追加债务人难度，考量诉讼中列共同被告的可能性和合理性◇
一、债务人为自然人时，应考虑列配偶为共同被告的可能
（一）在执行程序中执行被执行人配偶名下财产的可能性
088.能否在执行程序中申请追加债务人配偶为被执行人
089.在未认定夫妻共同债务的情况下，债务人诉讼程序中的离婚行为，是否影响财产执行
（二）以配偶为共同被告的常见情形
090.因夫妻共同生产经营所负债务为夫妻共同债务，应列夫妻二人为共同被告
091.因家庭日常生活需要所负债务为夫妻共同债务，应列夫妻二人为共同被告
092.夫妻一方以个人名义提供担保，债权人可主张该担保之债属于夫妻共同债务，列夫妻二人为共同被告
093.夫妻二人共同经营“夫妻店”，公司负债时可列公司与夫妻二人为共同被告
二、债务人为企业法人时，应考虑列其股东或者与其有密切关系的企业法人为共同被告的可能
094.公司起诉要求部分发起人全面履行出资义务，可列其他发起人为共同被告，要求所有发起人共同承担连带责任
095.公司与股东人格混同，可列公司和股东为共同被告，要求承担连带责任
096.公司对外欠款，债权人可将未足额出资股东列为共同被告，要求股东承担补充责任
097.公司债权人起诉未接近出资的股东，要求对公司债务承担补充赔偿责任，可将实际出资人列为共同被告
098.公司对外借款，股东以个人名义在借据上签字，可认定为共同借款人
099.债务人公司出资设立新公司，债权人可列新公司为共同被告，要求新公司承担连带责任
100.债务人为一人公司的，债权人可列公司与其一人股东为共同被告，要求股东承担连带责任
101.公司对外欠款，债权人可将抽逃出资股东列为共同被告，要求股东在抽逃出资的范围内承担责任
102.公司侵权案件，可以公司实际控制人等人与公司为共同被告，要求连带赔偿损失
103.公司股东在债务形成后违法减资，债权人可将公司与违法减资股东、协助减资的董事、监事、高级管理人员等人列为共同被告
104.分公司实施侵权行为，可以列总公司为共同被告，要求总公司承担补充赔偿责任
◇第四章 利用保全程序，保障执行优势◇
一、及时采取保全措施，避免债务人转移财产
105.可采取保全措施的财产类型
106.诉前或诉中申请财产保全，申请书请求事项可概况性表述
107.公司法定代表人以不知情为由处分保全查封的财产，是否构成刑事犯罪
二、争取首先查封，确保对债务人资产的处置优势
108.涉案不动产产权证遗失是否影响首先查封法院的查封效力
109.轮候查封债权人能否就查封的共有资产提起代位析产诉讼
110.首先查封法院能否将未查封财产以物抵债给债权人
111.首先查封法院拍卖资产，优先权人申请撤销拍卖的，能否获得支持
112.冻结银行股权，不同法院分别向银行和工商管理部门发送冻结文件，如何判断谁为首先查封法院
三、利用保全争取执行分配中的优先顺位
113.被执行人为公民或其他组织时，参与分配制度原则上对同类债权按比例分配，但也有例外，首先查封债权人可提高20%受偿比例
114.被执行人为企业法人时，同类债权人清偿顺序原则上按照采取查封、扣押、冻结措施的先后顺序受偿
115.被执行人为公司时，债权人能否申请参与分配
116.多债权人合并执行的债务人既有公司亦有自然人，应否按采取查封措施的先后顺序进行清偿
117.首先查封债权相较其他同类普通债权优先受偿，其优先受偿的金额应如何确认
118.多债权人申请执行公司资产且不符合破产条件的，按查封顺序进行清偿
四、巧用行为保全措施
119.在一审先行判决责令停止侵权行为的情况下专利权人仍坚持行为保全的，二审法院能否支持该行为保全申请
120.商业秘密侵害人违反一审行为保全禁令，二审法院能否加大民事赔偿金额
121.禁止被告在行业展会中使用某几个字进行商业宣传，该行为保全请求能否被支持
122.行为保全禁止股东就其持有股份行使表决权，该股东据此请求撤销股东会决议能否获得支持
123.原告提出禁止公司变更法定代表人的行为保全申请，能否得到支持
124.公司起诉原董事长要求返还公章 ，诉讼期间要求禁止其使用公章 的行为保全申请，能否获得支持
125.股权转让受让方提出禁止转让方处分股权的行为保全申请，能否获得支持
◇第五章 签署和解、调解协议的注意事项◇
一、诉中和解、调解，约定内容需明确、可执行、避免附条件
（一）离婚纠纷
126.调解约定支付抚养费的条件是一方与子女共同生活，该调解事项能否顺利执行
（二）物权确认纠纷案件无法执行
127.调解协议仅确认房屋归原告所有，该调解书能否执行
（三）买卖合同纠纷
128.债务人以汇票方式履行分期付款约定，能否被认定为未按期付款
（四）房屋买卖合同纠纷
129.调解约定开发商未按期履行缴税及办证需承担违约金，房屋逾期交付时购房人能否据此申请执行
130.调解书仅对法律关系、合同变更内容进行确认，该调解书能否执行
（五）借款合同纠纷
131.调解约定义务人就涉案艺术品拍卖后偿债的差额部分承担补足义务，该调解事项能否顺利执行
132.调解约定典当期间的费用由被告承担，该调解内容能否申请强制执行
133.调解约定利息计算至“实际还款之日止”，该调解内容能否顺利执行
134.调解约定的给付内容需基于被告是否违反调解协议进行判断，则该调解事项能否强制执行
135.调解约定义务人返还现金余额附有条件，该调解约定能否顺利执行
（六）保证合同纠纷
136.调解约定债务人还款后债权人放弃对担保人主张还款的权利，依据该约定能否执行担保人财产
（七）建设工程合同纠纷
137.调解书对工程范围和工程造价结算标准予以明确，该调解书能否申请执行
138.调解后权利义务人就调解事项细化形成和解协议，权利人能否申请执行和解协议
139.调解约定义务人在“收到而尚未支付的工程款限额内”承担工程款支付责任，该调解事项能否执行
140.调解约定的工程款支付附有履行条件，该调解约定能否顺利执行
141.调解约定最后一次付款时原告配合完成备案竣工资料，该调解事项能否强制执行
142.调解约定原告先履行义务的3个月内被告支付余款，该调解事项能否顺利执行
143.调解约定收款方逾期提供发票应按日支付违约金，该调解事项能否执行
144.调解约定施工方配合完成竣工验收后收取剩余工程款，该调解事项能否顺利执行
145.调解约定“被告按照起诉数额一次性还清本金及利息”，但起诉请求内容是违约金而非利息，调解约定能否执行
146.对于调解约定的偿债方式产生争议时，审判部门的回复意见可否作为执行依据
（八）知识产权执行
147.调解约定未归还货物应支付违约金，但具体型号约定不明，该调解事项能否执行
（九）股权转让纠纷
148.调解约定义务人未按期完成约定事项将承担退还1亿元定金的违约责任，该调解书能否强制执行
149.调解约定权利人自行办理股权变更手续义务人应予配合，该调解书能否强制执行
150.调解约定“不得再参与公司的经营”等内容，该调解书能否强制执行
（十）与破产有关的纠纷
151.债权人能否以破产重整计划为依据向法院申请强制执行
（十一）证券回购合同纠纷
152.调解约定义务人支付其境外托管的股票，该调解事项能否执行
二、仲裁程序中的调解、和解，内容应具有可执行性
153.调解事项虽能确认货款金额，但就货款的支付方式、期限无法确认的，该调解事项能否执行
154.未办理初始登记的房产，购房人能否依据仲裁调解请求法院强制过户至己方名下
155.调解书中利息计算约定不同还款期适用不同利率标准，该调解事项能否顺利执行
156.仲裁调解书未明确“保修期满”的具体时限，债权人要求退还保证金的执行申请，能否获得支持
157.双方基于调解书约定的履行违约而导致的给付义务，权利人依据调解书能否执行违约金