[正版]高人民法院建设工程施工合同纠纷典型案例与裁判规则 法律出版社 书籍

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　　根据《民法典》、*司法解释和相关规范性文件精心撰写成书

　　109条高频争议焦点裁判规则

　　大量权威参考案例

一、合同效力的概念
二、建设工程施工合同效力认定要件
三、建设工程施工合同效力认定无效的主要情形
一、认定合同有效的裁判规则
裁判规则1
裁判规则2
裁判规则3
裁判规则4
裁判规则5
裁判规则6
裁判规则7
二、认定合同无效的裁判规则
裁判规则8
裁判规则9
裁判规则10
裁判规则11
裁判规则12
裁判规则13
一、工程价款的基本概念
二、工程价款结算中的争议问题
三、本章规则简析
裁判规则14
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裁判规则31
一、工程价款利息的权利基础
二、工程价款利息的性质
三、工程价款利息的起算时间
四、工程价款利息的计息标准
五、工程价款利息的其他问题
六、本章规则简析
裁判规则32
裁判规则33
裁判规则34
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裁判规则36
裁判规则37
裁判规则38
裁判规则39
裁判规则40
裁判规则41
一、违约金的概念
二、违约金的性质
三、违约金的构成要件
四、违约金的调整规则
五、本章规则简析
裁判规则42
裁判规则43
裁判规则44
裁判规则45
裁判规则46
裁判规则47
裁判规则48
裁判规则49
裁判规则50
裁判规则51
一、建设工程价款优先受偿权的主体
裁判规则52
二、建设工程价款优先受偿的范围
裁判规则53
裁判规则54
裁判规则55
三、优先权的行使
裁判规则56
四、优先权的放弃
裁判规则57
五、优先权的其他问题
裁判规则58
裁判规则59
裁判规则60
裁判规则61
裁判规则62
一、工期的概念
二、开工日期
三、竣工日期
四、工期延误的原因
五、工期延误的责任承担
一、开工日期的认定
裁判规则63
二、竣工日期的认定
裁判规则64
三、发包人原因导致工期延误
裁判规则65
裁判规则66
裁判规则67
四、发包人主张承包人承担工期延误责任
裁判规则68
裁判规则69
裁判规则70
五、发、承包人工期延误违约责任的承担
裁判规则71
裁判规则72
一、发包人对建设工程质量的责任
二、承包人对建设工程质量的责任
三、质量保修责任及质量保证金的返还
裁判规则73
裁判规则74
裁判规则75
裁判规则76
裁判规则77
裁判规则78
裁判规则79
裁判规则80
裁判规则81
裁判规则82
一、涉及实际施工人的裁判规则
裁判规则83
裁判规则84
裁判规则85
裁判规则86
二、涉及政府及管委会的裁判规则
裁判规则87
裁判规则88
三、涉及项目及债权转让、破产、担保及“一事不再理”原则的裁判规则
裁判规则89
裁判规则90
裁判规则91
裁判规则92
裁判规则93
一、工程造价鉴定
二、工程质量鉴定
三、工程工期鉴定
裁判规则94
裁判规则95
裁判规则96
裁判规则97
裁判规则98
裁判规则99
裁判规则100
裁判规则101
裁判规则102
裁判规则103
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裁判规则106
裁判规则107
裁判规则108
裁判规则109

　　序　　言

　　建筑业是国民经济的支柱产业，也是我国经济的重要组成部分和经济发展的重要动力，对经济发展、解决就业、改善交通、供给住房等都作出了巨大贡献。根据有关基础资料和国民经济核算方法，我国2020年国内生产总值已达1，015，986亿元，建筑业总产值263，947亿元。在加快构建“双循环”新发展格局战略中，建筑业亦将发挥更加重要的作用。

　　保障建设工程质量、维护建筑市场秩序、促进建筑业健康发展，对包括法官、仲裁员、律师、行政主管部门、建设单位、施工单位等主体而言，任重而道远。

　　当前，建设工程合同纠纷特别是施工合同纠纷案件已经成为司法审判中的一个特殊现象，其“特殊”之处体现在以下几个方面：一是尽管人民法院出台多个文件，比如《关于统一法律适用加强类案检索的指导意见（试行）》，但建设工程施工合同纠纷案件中裁判标准不统一的问题，并未得到实质性改变；二是案件上诉率高、申请再审率高、二审改判率及提审改判率高，由此体现的当事人服判息诉率低的情况仍未得到实质性改变；三是案件审理周期长、对于鉴定意见过于依赖乃至社会所诟病的“以鉴代审”现象并未得到实质性改变。究其原因，主要包括以下几个方面：

　　一是上位法律依据不足。尽管被誉为“社会生活百科全书”的《民法典》已经实施，但《民法典》合同编中的建设工程合同章，与《合同法》相比，仅仅增加两个条文，大部分仅是文字性的调整，无法完全解决现实中的迫切需要，法官无权拒绝裁判，比如实务中的“建设工程价款优先权”的性质、行使主体、受偿范围、权利顺位、行使期限等争议仍将持续。与建设工程相关的《建筑法》《招标投标法》的修订，无疑让建工法律人予以更高期待。

　　二是司法裁判与行政监管难以形成合力。如何保持司法权与行政权的边界、如何形成司法裁判指引与行政监管的合力，是维护发展健康的建筑市场秩序需要思考的问题。当前，建筑市场违法违规现象虽有好转，但建设工程转包、违法分包、出借资质、违法招标、低于成本价中标等情形仍时有发生，在发生纠纷时，司法裁判尺度与行政处罚尺度往往并不统一。比如，在制定《施工合同司法解释（二）》时，曾试图规定“对于经法院认定的转包、违法分包、出借资质等事实，在判决生效后，人民法院可将相关事实移送行政主管部门”，即拟以此解决包括管理费归属的行政处罚等问题，令人遗憾的是，因各种原因终未能作出规定。

　　三是建设工程组织模式、管理模式不断发展变化。建筑市场出现新的发展趋势，从注重政府调控向政府调控与市场调节并重转变，建筑市场发展从数量扩张向质量精进转型，建筑企业发展从传统模式向新型业态发展。近几年，包括建设工程总承包在内的新型组织模式和管理模式不断发展，如何熟悉行业模式、统一裁判标准，也是司法审判面临的新课题。

　　四是多种法律关系的交织已成常态。圈内人常谓，建设工程三大难：工期、质量和价款。但是，目前建设工程案件中，建设工程法律纠纷与民间借贷、劳动争议、买卖合同、执行异议之诉、以物抵债、破产等法律纠纷交织已成常态。

　　五是法官对于建设工程专业技术知识的相对缺失。建设工程审判本应契合法官的职业化和专业化，由熟稔建设工程专业技术的法官进行审理更符合趋势。但法官审理建设工程案件的技能的培训并非一日之功，随着案件数量剧增，案多人少的问题仍未得到解决，建设工程案件已成为不少法官头疼的案件类型。与此相关，法官在建设工程案件审理中，对于鉴定意见的依赖度也进一步增强。尽管包括人民法院修订的《新民事诉讼证据规定》进一步强化了审判人员对鉴定程序的参与，但是结合建设工程案件的特点，工程质量、修复费用、工程价款等往往要通过鉴定才能确定，工期鉴定更是实务中争议较大的问题。

　　在接到北京律协建专委几位建工专业律师所托撰写序言时，我对该书并没有太大的期待，但看到书稿仔细学习后，我的感触是：这是一本良心之作、匠心之作。

　　首先，见多了浮躁社会中动辄冠以“重磅”“官宣”噱头的文章，以及其后所附的仅简单罗列人民法院裁判文书以吸引流量而并无太多分析和论述的情形，该书却是对人民法院2019年所有裁判文书研究后进行的梳理、分析和归纳，理论部分概念的陈述、要件的分析、请求权基础的明确，裁判规则部分的规则理解、参考案例、参阅规定的结合及规则适用的分析，逻辑清晰，理论及实用性强。

　　其次，尽管个别裁判规则会有争议，乃至有的规则前后并不一致，比如裁判规则4、裁判规则8，对于确定中标人之前招标人与投标人就招标价格、招标方案内实质性内容进行磋商后中标合同的法律后果评价，但从实证研究角度而言，一方面为裁判规则“如实照录”，另一方面恰可引导建工法律人对此问题深入研讨和争辩。

　　后，所谓匠心，无疑需要敬业、精益和专注，如同曾与法官同仁所戏言的，从某种角度而言，法官也是公众人物，你的裁判文书，也会放在聚光灯下，为人所评判。心存善意、精益专注，共同推进建工法律规则的明确，使裁判具有可预测性，使当事人对其行为具有可预期性，这也是法律职业共同体努力追求的很有意义的事情。

　　聊聊数语，不敢称序言，更多的是个人感受和学习本书的体会！我很乐意向诸位建工法律人此书，内心也有殷殷期待，希望该书能做成系列图书，明年还有新的一本--这种感觉就像阅读美国法学会编纂出版的《法律重述》，梳理裁判机关案例中抽象的法律原则与规范，供司法者与律师探讨、研判和遵循。

　　李　琪

　　2021年2月6日

　　前　　言

　　2019年全国建筑业企业（指具有资质等级的总承包和专业承包建筑业企业，不含劳务分包建筑业企业，下同）完成建筑业总产值248，445.77亿元，同比增长5.68%；完成竣工产值123，834.13亿元，同比增长2.52%；实现利润8381亿元，同比增长9.40%。截至2019年年底，全国有施工活动的建筑业企业103，814个，同比增长8.82%；从业人数5427.37万人，同比下降2.44%；按建筑业总产值计算的劳动生产率为399，656元/人，同比增长7.09%。建筑业不断发展的同时，建设工程合同的纠纷数量也不断攀升。纠纷暴露出的工程行业转包、违法分包、挂靠、违反招标投标法等诸多问题，成为工程领域的“顽疾”，其对于建筑业的健康发展产生了极大的影响，也间接影响下游行业的发展。此外，安全事故频发、拖欠农民工工资等问题，也成为全社会关注的焦点。

　　2019年人民法院审结的建设工程合同纠纷裁判文书共976件，其中建设工程施工合同纠纷有900件，占比高达92%。可见，排除人民法院的级别管辖因素，相较于建设工程监理合同纠纷、建设工程勘查合同纠纷、建设工程设计合同纠纷等其他建设工程合同类案件，建设工程施工合同更容易发生纠纷，并具有争议标的额大、案情复杂程度高的特点。在全国法院系统受理的民商事案件中，建设工程施工合同纠纷案件的数量和占比虽然不大，但是上诉、申请再审及申请检察机关抗诉（检察建议）的数量和比例却很大，这充分说明各级地方法院审理施工合同纠纷案件时，在把握法律政策适用、裁判尺度和分寸上，距离工程行业的实际情况、交易习惯以及案件司法需求，还有一定差距。因此，加强对建设工程合同纠纷案件的研究，特别是研究人民法院审理的建设工程施工合同纠纷案件，可以对各级法院在审理此类案件时把握法律政策、统一裁判尺度等方面起到一定程度的示范效应。通过裁判文书引导、规范各类工程领域市场主体的行为，对于减少纠纷发生也具有十分重要的现实意义。

　　基于上述背景，我们对2019年人民法院审结的施工合同案件裁判文书进行逐一研究，共提炼出109个针对高频争议焦点的裁判规则，以期帮助建设工程领域的实务工作者尽快了解与掌握人民法院对建设工程领域案件的裁判思路，在解决具体施工合同案件时加以适用。

　　我们对于人民法院2019年建设工程合同纠纷民事裁判文书的样本检索分两次进行，具体检索过程如下：

　　次检索于2019年11月18日11：30，检索数据库为“北宝”，检索条件为：案由“建设工程合同纠纷”、法院级别“人民法院”、审结年份“2019年”，初步检索出人民法院2019年建设工程施工合同纠纷的全部裁判文书。然后，对初步检索的案件又分别设置文书类型为“判决书”和“裁定书”，将案件数据作了分类统计，其中人民法院2019年建设工程合同纠纷民事判决书共检索到78份（其中，建设工程施工合同纠纷民事判决书73份，建设工程价款优先受偿权纠纷民事判决书1份，建设工程合同纠纷民事判决书4份），人民法院2019年建设工程施工合同纠纷裁定书共检索到68份（其中，建设工程施工合同纠纷民事裁定书63份，建设工程分包合同纠纷民事裁定书1份，建设工程合同纠纷民事裁定书4份）。另外，次检索还在“北宝”上首先检索出“案件字号”中含有“民提字”的所有裁判文书，然后又设置检索条件：

　　建筑业是国民经济的支柱产业，也是我国经济的重要组成部分和经济发展的重要动力，对经济发展、解决就业、改善交通、供给住房等都作出了巨大贡献。保障建设工程质量、维护建筑市场秩序、促进建筑业健康发展，对法官、仲裁员、律师、行政主管部门、建设单位、施工单位等主体而言，任重而道远。

　　本书作者针对2019年*人民法院审结的施工合同案件裁判文书进行逐一研究，共提炼出109个针对高频争议焦点的裁判规则，以期帮助建设工程领域的实务工作者尽快了解与掌握*人民法院对建设工程领域案件的裁判思路，在解决具体施工合同案件时加以适用。

　　对于代理施工合同纠纷案件的广大律师而言，本书是工具书，可以节省相关案件的检索时间；对于工程领域的各类企业项目管理人员以及法务人员而言，本书能帮助他们提升管理水平、完善管理流程，在发生争议时能够提供一定的借鉴作用，维护好企业的利益。