诺森商法适用中的法官解释韩朝炜9787208164659上海人民出版社

导论 １

一 、 选题背景与意义 １

二 、 研究现状介绍 ５

三 、 写作思路及篇章结构 １０

四 、 主要研究方法 １２

五 、 本书特色 １２

章 法官解释商基础 １４

节 商法解释的界定 １４

一 、 商法解释的概念 １４

二 、 商法解释的特征 １９

三 、 商法解释的基本因素及其结构形态 ２５

第二节 商法解释的本质 ３１

一 、 商人精神与伦理价值 ： 商法解释与民法解释本质的分野 ３１

二 、 商人精神的历史流变 ３６

三 、 商人精神和商法的因应关系 ４３

四 、 现代商人精神体系的建构 ５４

五 、 商人精神与商法解释 ５８

第三节 商法解释的对象 ６１

一 、 商法文本的兼容及其对法官解释的影响 ６２

二 、 商法文本的技术及其对法官解释的影响 ６６

三 、 商法文本的变动及其对法官解释的影响 ７０

四 、 商法文本的国际及其对法官解释的影响 ７２

五 、 商法文本的营利及其对法官解释的影响 ７５

第四节 商法解释的功能 ８２

一 、 法律功能 ８２

二 、 经济功能 ９３

第二章 中外法官解释法律制度沿革论 １０２

节 西方主要法官解释法律制度的历史考察 １０２

一 、 大陆法系主要法官解释法律制度的历史考察 １０２

二 、 英美法系主要法官解释法律制度的历史考察 １１８

三 、 影响法官解释法律制度历史演变的基本因素 １２７

第二节 我国法官解释法律制度的历史与现状 １３６

一 、 古代法官解释法律 １３６

二 、 民国时期法官解释法律 １５４

三 、 新中国法官解释法律 １６７

第三章 法官解释商思维 １８３

节 思维特 ： 在法律文本 、 案件事实与经济理间 １８４

一 、 法官解释商法的思维过程具有独特 １８４

二 、 法官解释商法中的 “ 法律思维 ” １８５

三 、 法官解释商法中的 “ 经济思维 ” １９５

第二节 法官解释商法的基本原则 ２１６

一 、 概述 ２１６

二 、 保障交易安全的解释原则 ２１８

三 、 尊重商人自治的解释原则 ２２７

四 、 重视企业维持的解释原则 ２３５

五 、 促进交易便捷的解释原则 ２４３

第四章 法官解释商方法 ２５２

节 文义解释 ２５２

一 、 文义解释概述 ２５２

二 、 文义解释的对象 ２５４

三 、 文义解释的依据 ２６７

四 、 实例分析 ２８４

第二节 体系解释 ２８７

一 、 体系解释概述 ２８７

二 、 体系解释的具体要求 ２９２

三 、 体系解释的适用步骤 ２９６

四 、 实例分析 ３０８

第三节 限缩解释和扩张解释 ３１１

一 、 限缩解释 ３１１

二 、 扩张解释 ３１６

第四节 目的解释 ３２５

一 、 目的解释概述 ３２５

二 、 商法文本的变动与目的解释的契合 ３２７

三 、 目的解释的适用步骤 ３３２

四 、 实例分析 ３３６

第五节 比较法解释 ３４０

一 、 比较法解释概述 ３４０

二 、 商法文本的国际与比较法解释的契合 ３４１

三 、 比较法解释的适用步骤 ３４２

四 、 实例分析 ３４７

第六节 成本比较解释 ３５０

一 、 成本比较解释概述 ３５０

二 、 商法的经济逻辑与成本比较解释 ３５４

三 、 成本比较解释的适用步骤 ３５５

四 、 成本比较解释的具体适用 ： 以投保人告知义务范围的

确定为例 ３５７

第五章 法官解释商程序 ３６３

节 法官解释商法之启动标准 ３６３

一 、 学界关于法官解释法律的启动标准之争 ３６３

二 、 请求权基础与法官解释商法的启动 ３６６

三 、 抗辩权基础与法官解释商法的启动 ３７０

第二节 法官解释商法之规范识别 ３７３

一 、 规范识别是法官解释商法的重要环节 ３７３

二 、 商法推定规范与拟制规范的识别 ３７４

三 、 商法任意规范与强制规范的识别 ３８９

第三节 法官解释商法之方法选择 ３９８

一 、 学界关于法官解释商法方法的位阶之争 ３９８

二 、 影响法官解释商法方法的位阶的因素 ４０１

三 、 价值之维 ： 安定优先 、 兼顾妥当的商法解释价值目标 ４０２

四 、 位序之维 ： 法官解释商法方法的运用顺序 ４０５

五 、 效力之维 ： 法官解释商法方法的效力等级 ４０８

第四节 法官解释商法之结果论 ４０９

一 、 律在法官解释商法过程中的地位 ４０９

二 、 法官解释商法过程中的律范围 ４１１

三 、 法官解释商法过程中的律程度区分 ４１３

四 、 实例分析 ４１６

第六章 我国法官解释商法的现实图景和能力提升路径 ４２２

节 我国法官解释商法的现状透视及原因分析 ４２２

一 、 现状透视 ４２２

二 、 原因分析 ４２９

第二节 提高我国法官解释商法能力的基本路径 ４３４

一 、 构建法官的解释操作指引 ４３４

二 、 完善法官解释的参与机制 ４３５

三 、 提升法官的说理论水平 ４３６

四 、 法官的职业技能培训 ４３８

五 、 强化商事审判组织的专业化建设 ４３９

结语 ４４１

参考文献 ４４５

后记 ５０５

韩朝炜 男，1977年3月生，华东政学学博士、复旦大学法学博士后，上海市中级审判长，三级高级法官，从事商事审判工作，批入上海青年法学法律人才库。主要研究成果：《券交易所自律的司法介入》（上海市博士，上海人民出版社2015年5月版）；参与编写上海法官智库丛书《法律方》《合同案件审判精要》；在《法律适用》《人民司法》《学术交流》《民商丛》《中国商评》等刊物上发表30余篇，有被中国人民大学复印报刊资料《经济法学、劳动法学》转载；相关研究成果荣获学术讨论会二等奖1次、三等奖1次，上海院学讨论会一等奖2次、三等奖1次，上海法院重点调研招标课题奖1次，上海法院司法统计分析评选三等奖1次，上海市政治文明调研课题成果评比一等奖1次、三等奖1次，上海市法学会诉讼法研究会学术讨论会三等奖1次。

导论·本书特色 （ 一 ） 对商法解释活动的特质进行了较为深入的探讨 不同的实体法存在不同的解释规则 。 存在区别于民法解释学的商法解 释学是我们需要回答的首要问题 。 但是 ， 因学界对商法解释活动的特质探讨不 够 ， 在研究上造成对民法解释学的路径依赖 。 本书认为 ， 商法解释学是存在的 ， 这是由商法解释活动的特质所决定的 。 首先 ， 商法解释学的实践对象即商法文 本具有不同于民法文本的特征 。 因此 ， 商法文本的特征是研究商法解释具体思 维发生过程和方法运用特殊与对自洽的重要切入点 。 商法文本的兼容 、 技术 、 变动 、 国际和营利使法官解释商法别具一格 。 其次 ， 任何一种 法律背后都有其目的和价值 ， 法官解释法律就是要构建和释放出定的值 。 商法解释的本质是对理商人精神予以客观化的过程 ， 而民法解释的本质则是 对伦理价值予以客观化的过程 。 再次 ， 商法解释的功能从根本上是由商法解释 的本质决定的 。 其可以分为法律功能与经济功能 ， 后者是商法解释的独特功能 ， 包括释放商人精神 、 促进经济效率和实现经济理 。 （ 二 ） 对法官解释商法的理念 、 方法和程序进行了较为系统的研究 理念 、 方法和程序是法官解释商法的三大核心问题 。 而现有成果对此缺乏 系统研究 。 本书认为 ， 首先 ， 法官解释商法存在一个独特的 “ 以法律文本为中 心 ”， 同时受到 “ 案件事实 ” 与 “ 经济理 ” 制约的思维发生过程 。 法官解释商法应 当遵循保障交易安全 、 尊重商人自治 、 重视企业维持 、 促进交易便捷等解释原则 。 其次 ， 文义解释 、 体系解释 、 限缩解释 、 扩张解释 、 目的解释 、 比较法解释和成本比 较解释等是法官解释商法常用的方法 。 特别是 ， 商法的目标与法经济学的价值 取向存在着天然的契合 。 成本比较解释是法经济学方法在商法解释中的应用 。 再次 ， 启动标准 、 规范识别 、 方法选择 、 结果论等重要的程序是确保法官公正解 释商法的重要保障 。 （ 三 ） 立足审判实践探求法官解释商法的基本规律 处在司法实践前沿的法官亟需学界为其提供具有可操作的商法解释指 南 。 但是 ， 法律解释学的研究成果长期以来存在着理论化 、 甚至是哲学化的倾 向 ， 学者往往在思辨中遗忘了为司法实践提供指导的初衷 ， 对于法律解释的技术 层面关注不够 。 本书则力图从中国的商事审判实践经验出发 ， 适当地借鉴国外 经验 ， 将主要方法进行大体上的总结 、 提炼和归纳 ， 形成初步的体系化规则 ， 为法 官解释商法提供帮 。 当然 ， 要逐步形成一套为法律人所共同认可的方法和规 则是困难的 ， 本书只能为此添砖加瓦 ， 贡献绵薄之力 。

本书以商法适用中的法官解释为研究对象，在对商法解释学的基础理论进行研究和对中外法官解释法律制度的历史沿革进行考察的基础上，全面剖析我国法官解释商法的现状及产生原因之后，就如何提高法官解释商法的能力提出建议。